Este libro cuenta una historia sobre el derecho de familia en Colombia y muchas historias sobre el derecho y las familias. La historia
del derecho de familia tiene tres partes: empieza por ubicar la manera en la que las normas jurídicas moldearon a los sujetos coloniales y produjeron peculiares modos de repartir recursos y patrones regulares de distribución; sigue con una interpretación de las batallas políticas
en torno al legado colonial, las inseguridades sobre el modelo apropiado, la desconfianza en los experimentos propios y las decisiones para modernización de la tradición a través de la codificación; y finaliza con un recuento sobre el surgimiento del derecho de familia como campo científico propiamente dicho, con autonomía relativa frente a las batallas partidistas y autoridad para definir las cuestiones que debían someterse a las mismas. Es una historia sobre cómo ciertos diagnósticos e identidades llegaron a ser dominantes en la imaginación de los científicos empeñados en naturalizarlos. En particular, es una historia que intenta mostrar una narración alternativa a la de que el mestizaje fue un proceso ‘natural’ de encuentro de ‘razas’ distintas y la acumulación de riqueza por los invasores fue el resultado de una desobediencia sistemática de las normas jurídicas; cuestiona la necesidad de sancionar con el manto fundacional del proceso codificador las normas preexistentes por resultar ‘naturales’ o ‘necesarias’, ‘parte de la cultura del pueblo’; y explica cómo la ciencia del derecho adopta y reproduce estos relatos al definir el derecho de familia como aquel que refleja y protege a las familias y al definir a las familias como lo que se han imaginado los antropólogos, sociólogos e historiadores.
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Contenido
agradecimientos 7
introducción 13
1
El legado del colonialismo
I. Las estructuras de la tradición 40
A. La dicotomía entre españoles e indios 43
1. De la esclavitud a los pueblos de indios 45
2. Los pueblos de indios 49
3. Los españoles y los indios en el modelo del pueblo
de indios 53
a. Las excepciones del derecho canónico en
relación con el modelo del pueblo de indios 58
b. Las excepciones del derecho secular aplicables
a los indios en el modelo del pueblo de indios 65
4. La familia india en el modelo del pueblo de indios 69
B. Los ideales españoles sobre la familia 73
1. El ideal de la familia patriarcal 75
a. El ideal de la familia nuclear patriarcal 75
b. El ideal familiar patriarcal basado en el linaje
abierto 82
2. El ideal familiar sacramental 88
II. Miscegenación y erradicación de los indios 98
A. Incentivos para la miscegenación 101
B. ‘… en el lenguaje usual, la palabra mestizo se refiere
a los ilegítimos’ 112
III. La acumulación de propiedad por los colonizadores
blancos y la Iglesia católica 119
A. El problema de las ‘hijas’ y de los ‘múltiples hijos’ 121
B. Los beneficios del celibato religioso y secular 125
IV. Conclusiones 129
2
Reinventar la tradición:
la reforma del derecho de familia en colombia
en el siglo XIX
I. Imaginar el futuro 136
A. Colonialismo español como ‘tradición’ 138
1. Infamar el periodo colonial 139
2. La ansiedad de la influencia 149
3. La colonia y la nación, lo tradicional y lo moderno 154
B. El derecho ‘tradicional’ sobre el matrimonio y la relación
entre padres e hijos 155
1. Ritual frente a procesal 157
2. Lo sagrado y lo afectivo 162
a. Divorcio 162
b. Hijos ilegítimos 168
3. El libre mercado y el Estado intervencionista 170
4. Celibato frente a matrimonio 172
5. ¿Hacia una familia moderna? 173
II. Modernización y codificación 178
A. Las leyes de 1853 y 1856 ‘sobre el matrimonio’ 180
1. Seis enfoques del matrimonio y de las relaciones
paternofiliales 180
2. La Ley de 1853 ‘sobre el matrimonio’ 186
3. La Ley de 1856 ‘sobre el matrimonio’ 188
B. El derecho matrimonial y las relaciones paternofiliales
en los códigos civiles estatales del periodo federal 190
1. Fetichismo de los códigos 191
2. Cinco modelos de Código civil 198
3. Muchos enfoques sobre el matrimonio, el divorcio
y los hijos ilegítimos 201
4. Los códigos civiles nacionales de 1873 y 1887 206
5. El Código civil de 1887: una legislación moderna
conservadora 208
III. Los intereses en juego en la reforma del matrimonio
y la ilegitimidad 215
A. La expansión social del matrimonio 217
1. El matrimonio entre las poblaciones negras y nativas 221
2. Incentivos para el concubinato entre clases sociales 226
B. La eliminación de la dote 231
3
La transformación mediante la interpretación:
el papel de las obras académicas
en la configuración de las posibilidades
de reforma del derecho de familia en el siglo XX
I. Una tradición de tratados de derecho civil colombiano 240
A. Los primeros tratados de derecho civil 244
1. La política de la adaptación local 245
2. El método sintético frente al método analítico
o exegético 250
3. La política del matrimonio y de las relaciones
paternofiliales 255
B. La reforma del matrimonio y de las relaciones
paternofiliales entre 1922 y 1945 269
1. Los tratados como mecanismos para determinar
las preferencias políticas 270
2. Los tratados como elementos que configuraban los
debates parlamentarios 274
II. El enfoque social en el derecho de familia colombiano:
1946-1991 289
A. El enfoque social en los tratados de derecho de familia:
1946-1991 291
1. La excepcionalidad de la familia y la
excepcionalidad del derecho de familia 293
2. Las ciencias sociales como fuente de ‘verdad’
sobre la familia 296
3. Las innovaciones legales de lo social 301
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